25 декабря 2023 года опубликован Федеральный закон от 25.12.2023 № 636-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об особенностях регулирования корпоративных отношений в хозяйственных обществах, являющихся экономически значимыми организациями», отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» («Закон»). Закон вступит в силу со дня его официального опубликования (за исключением отдельных положений).

ИЗМЕНЕНИЯ В 470-ФЗ

Принятый в августе 2023 года Федеральный закон об особенностях регулирования корпоративных отношений в ЭЗО («470-ФЗ») предусмотрел механизм судебного приостановления корпоративных прав иностранных холдинговых компаний («ИХК») и вступления косвенных участников ЭЗО в прямое владение акциями или долями ЭЗО. В тоже время указанный закон был «довольно сырым», поскольку в ранее принятой версии не устраивал практически ни одну крупную бизнес-группу. В этой связи сразу после принятия 470-ФЗ началась работа по уточнению его отдельных положений с тем, чтобы сделать его реально работающим на практике. 

Так, прежняя редакция 470-ФЗ действовала только в отношении косвенных участников - резидентов РФ, необоснованно ограничивая права дружественных, лояльных косвенных участников ЭЗО-нерезидентов.  

В изначальной версии 470-ФЗ не были учтены особенности создания и правового статуса иностранных структур без образования юридического лица. Типичный пример – траст, держащий значительную долю в российских активах. В результате остались неурегулированными вопросы о статусе косвенного учредителя таких иностранных структур и о порядке определения доли косвенного участия их бенефициаров, учредителей и участников.

Кроме того, в отношении переходов владения акциями (долями) ЭЗО в рамках процедур, предусмотренных 470-ФЗ не были сделаны исключения в части требований к получению согласований, установленных отдельными федеральными законами.

В целях устранения указанных и иных пробелов прежней редакции 470-ФЗ вновь принятым Законом:

1.       Решен вопрос об участии нерезидентов:

• уточнено, что резиденты РФ для данного закона понимаются по смыслу законодательства о валютном регулировании;
• нерезидентам-косвенным участникам ЭЗО предоставлено право (не обязанность) вступить в прямое владение акциями (долями) ЭЗО, тем самым желающим держателям российских активов, представляющихся нерезидентами, даны по сути те же возможности, что резидентам;
• установлена возможность приостановления корпоративных прав таких нерезидентов, в совокупности владеющих не менее чем 50 % в ЭЗО – это сделано с тем, чтобы исключить перехват контроля со стороны нерезидентов над российским бизнесом;

2.       Исключено применение к переходам владения акциями (долями) ЭЗО требований о получении регуляторных согласований, предусмотренных специальными законами:

• О защите конкуренции (135-ФЗ);
• Об иностранных инвестициях (160-ФЗ);
• О порядке инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение (57-ФЗ);
• О Банке России и о банковской деятельности (86-ФЗ и 395-1);
• Об АО и об ООО (208-ФЗ и 14-ФЗ);

При этом, Законом не предусмотрены исключения в отношении установленного Президентом РФ особого порядка осуществления (исполнения) сделок (операций) в рамках Федерального закона от 4 июня 2018 года № 127-ФЗ и (или) Федерального закона от 30 декабря 2006 года № 281-ФЗ, которые продолжают в полной мере распространяться на правоотношения в рамках 470-ФЗ. Возможно, работа по нераспространению такого порядка на ЭЗО будет вестись в ближайшее время, однако в настоящее время не ясны перспективы этого направления.

3.       Основания для признания хозяйственного общества ЭЗО дополнены следующими критериями:

• лицо является профессиональным участником рынка ценных бумаг, совокупная стоимость имущества, находящегося в доверительном управлении за последний отчетный период превышает 400 млрд. руб., а количество клиентов – не менее 300 тысяч;
• количество пользователей услуг и сервисов, предоставляемых лицом в т. ч. посредством сети «Интернет», - более 2 млн. человек;
• лицо обладает правом (лицензией) на пользование недрами на территории РФ;

4.       Уточнены вопросы определения косвенного владения ЭЗО:

• под бенефициаром, косвенно владеющим долями в уставном капитале (акциями) ЭЗО, понимается в том числе лицо, которое утратило этот статус вследствие применения или угрозы применения в отношении него санкций;
• доля косвенного владения акциями (долями) ЭЗО определяется в порядке статьи 105.2 НК РФ;
• бенефициар иностранной структуры без образования юридического лица, утративший этот статус вследствие применения или угрозы применения санкций, для целей определения размера доли косвенного владения в ЭЗО признается контролирующим лицом указанной структуры;
• также признается контролирующим лицом соответствующей иностранной структуры физическое лицо, которое до 24.02.2022 в конечном счете передало имущество (капитал) в соответствующую иностранную структуру без образования юридического лица;

5.       Предусмотрено сохранение силы корпоративного договора, ранее заключенного в отношении ИХК, для лиц, получивших акции (доли) ЭЗО (в отношении ЭЗО).

Вносятся сопутствующие изменения в КоАП РФ, предусматривающие административную ответственность за неисполнение обязанностей, предусмотренных 470-ФЗ (Законопроект № 475201-8, принят в первом чтении 30.11.2023). Функцию по рассмотрению дел о таких административных правонарушениях предлагается возложить на Росфинмониторинг.

При этом Закон устанавливает обязанность ЭЗО уведомить Росфинмониторинг о непредставлении косвенными участниками ЭЗО информации, необходимой для вступления в прямое владение. Росфинмониторинг, в свою очередь, уполномочен направить таким косвенным участникам ЭЗО, предписание об устранении выявленных нарушений.

ИЗМЕНЕНИЯ В ЗАКОН О МЕЖДУНАРОДНЫХ КОМПАНИЯХ (ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН 290-ФЗ)

Закон содержит также изменения в Федеральный закон от 03.08.2018 № 290-ФЗ «О международных компаниях и международных фондах», определяющий порядок редомициляции в РФ иностранных компаний. 

В данной части Закон направлен на устранение негативных последствий, связанных с невозможностью исключения иностранных юридических лиц из иностранных реестров в недружественных юрисдикциях в течение установленного срока (2 года со дня внесения в ЕГРЮЛ сведений о регистрации международной компании). Такая невозможность вызвана противодействием со стороны иностранных государственных органов, реестродержателей, банков, сервис-провайдеров и иных участников корпоративной инфраструктуры.

Закон наделил Правительственную комиссию по контролю за иностранными инвестициями в РФ правом принятия решений о продлении срока, в течение которого иностранное юридическое лицо подлежит исключению из иностранного реестра. Продление возможно не более, чем на год.

Такое решение может быть принято по заявлению международной компании, поданному не ранее чем за 2 месяца до истечения срока, отведенного на исключение из реестра, в случае, если:

• иностранному юридическому лицу необоснованно или по независящим от него причинам отказано в исключении из реестра при условии своевременного совершения им необходимых для этого действий (принятия решений);
• три или более обращения иностранного юридического лица, направленных в адрес иностранного органа в целях исключения из реестра, оставлены таким органом без ответа.
• Закон позволяет подавать такие заявления в адрес Правительственной комиссии неоднократно. Порядок и сроки принятия соответствующих решений о продлении срока будут установлены Правительством РФ дополнительно.

Закон направлен на недопущение:

• утраты международными компаниями налоговых льгот (лишение статуса «МХК», пп. 4 п. 2 ст. 24.2 НК РФ), что явно несоразмерно предполагаемому нарушению;
• сокращения поступлений в бюджет и объема инвестиций в развитие социально значимых объектов. Потенциально компании, переехавшие в САР после февраля 2022 года, могли бы инвестировать более 20 млрд, рублей при получении статуса МХК (переехало порядка 70 компаний, минимальный размер инвестиций для получения льгот - 300 млн рублей, п.4 ст. 284.10 НК РФ). При этом у МХК отсутствует мотивация для осуществления инвестиций при наличии риска лишения налоговых льгот по формальным основаниям.

ОБНОВЛЕН МЕХАНИЗМ ПОЛУЧЕНИЯ КОРПОРАТИВНЫХ ПРАВ ДОЧЕРНИХ ОРГАНИЗАЦИЙ КИК

Закон, фактически, продлевает до 31.12.2025 возможность для налоговых резидентов РФ получить корпоративные права в российских организациях, которыми они владеют через контролируемые иностранные компании («КИК») из недружественных юрисдикций[1].

Соответствующий механизм предполагает:

• владение КИК контролирующим лицом более чем на 50%;
• необходимость обращения контролирующего лица в ФНС России;
• основание для обращения: КИК при осуществлении корпоративных прав в отношении российских организаций совершают действия, которые нарушают права таких организаций и (или) контролирующих лиц;
• публичный перечень организаций, в отношении которых контролирующие лица осуществляют корпоративные права (публикуется на сайте ФНС), а также необходимость публикации ряда сведений в ЕГРЮЛ;
• ограничение корпоративных прав контролирующих лиц в российских организациях, включая невозможность голосовать за изменение устава, за реорганизацию или ликвидацию, изменение размера ее уставного капитала, о досрочном прекращении полномочий совета директоров и исполнительного органа и пр., а также отчуждать акции (доли);
• прекращение выплаты дивидендов или распределение прибыли российской организации;
• рассмотрение споров Арбитражным судом города Москвы.

Оформившие такие права до конца 2023 года смогут осуществлять данные права до конца 2025 года без необходимости подавать новые заявления, в порядке и на условиях, которые предусмотрены Законом.

[1] Ранее соответствующие положения были введены Федеральным законом от 14.07.2022 № 323-ФЗ и распространяли свое действие на 2022-2023 гг.