Совет по урегулированию споров как орган альтернативного разрешения споров в договоре строительного подряда и концессионном соглашении

Договоры строительного подряда и концессионные соглашения порождают длительные отношения сторон по реализации строительного проекта. Эти отношения многоаспекты, они имеют техническую, экономическую, юридическую составляющие. В исполнении таких соглашений, как правило, участвует значительное число лиц. При этом неизбежно возникающие разногласия часто перерастают в противостояние, которое отнюдь не способствует успешному завершению проекта. Для подобных договоров в мировой практике принято использовать Совет по урегулированию споров (в английской традиции - Dispute Board) – независимый орган, обеспечивающий оперативное урегулирование разногласий без лишних формальностей. Если создание Совета предусмотрено соглашением сторон, обращение к Совету представляет собой обязательный досудебный порядок урегулирования споров, отнесенных сторонами к компетенции Совета, несоблюдение которого делает невозможным передачу спора на рассмотрение суда или арбитража.

Общие положения

Совет формируется и состоит из экспертов в количестве от 1 до 10 и более, в зависимости от масштаба проекта, которые выбираются и утверждаются обеими сторонами либо назначающим органом. В обязанности членов Совета входит проведение инспектирования объекта.

Советы учреждаются либо при заключении договора и действуют в течение всего срока реализации проекта, либо только в момент, когда между сторонами возник спор (ad hoc). Очевидно, что первый вариант обладает преимуществом, поскольку о составе коллегии всегда проще договориться до того, как спор возник, да и погружение членов Совета в проект «от и до» позволяет сделать вынесение заключений оперативным и объективным.
В зависимости от статуса заключений Совета сторонами может быть учрежден либо Совет по Рассмотрению споров, который предлагает для сторон-участников необязательные заключения, либо Совет по Разрешению споров, который выносит для сторон-участников обязательные решения. Последний вариант, несомненно, предпочтительнее, поскольку создает определенность в отношениях сторон.

Наиболее известные назначающие организации

Как правило, стороны в выборе экспертов полагаются на компетентные организации, наиболее известными из которых, имеющими список специалистов по договорам строительного подряда и концессионным соглашениям, являются:

1. FIDIC (Фидик), Международная Федерация инженеров-консультантов Имеет отделение в РФ.
2. ICE (Международное Общество инженеров-консультантов).
3. ICC (Международная Торговая Палата). В структуре ICC давно и успешно функционирует Российский национальный комитет.
4. Федерация Советов по Разрешению Споров.

В России применительно к договорам строительного подряда и концессионным соглашениям целесообразно использовать процедуры Международной Торговой Палаты (МТП), поскольку, во-первых, МТП является наиболее нейтральным органом, непредставляющим интересы профессионального сообщества инженеров-строителей, которые традиционно солидаризуются с заказчиками. Во-вторых, из указанных организаций только МТП имеет полноценный функционирующий национальный комитет по России и, таким образом, обладает возможностью производить выбор экспертов из числа лиц, имеющих опыт работы в России. И, в-третьих, Правила МТП для Советов по урегулированию споров были недавно обновлены и в настоящий момент воплощают передовые наработки в этой области и взвешенные решения.

Процедуры Международной торговой палаты (МТП)

Гибкий свод правил, необходимых для создания и функционирования Совета, содержится в разработанном МТП комплекте документов, включающем в себя:

1. Регламент Совета. Определяет процедуру рассмотрения разногласий Советом.
2. Типовое соглашение МТП для участия в качестве члена Совета (контракт с экспертом). Включает в себя обязательства этого члена, гонорар и срок полномочий. При этом стороны и члены Совета не ограничены в возможности добавить или изменить существующие условия.
3. Стандартные договорные условия (оговорки о досудебном порядке разрешения споров). Предусматривают оговорки о трех применимых по Регламенту Совета процедурах урегулирования споров.

Вместо того чтобы выбирать между Советом по рассмотрению споров и Советом по разрешению споров, МТП предложила обе формы разрешения споров. Более того, МТП сделала еще один шаг и предложила еще одну альтернативу – универсальный Совет. Этот орган, как правило, выносит рекомендации, а обязательное решение - лишь по согласию сторон. Однако в случаях, предусмотренных контрактом, когда стороны не могут договориться по конкретному вопросу, Совет может принять обязательное решение вместо рекомендаций (например, в ситуации, требующей срочного разрешения, когда принятие решения ускорит исполнение контракта). Рекомендации не обязательны для сторон, но становятся обязательными, если ни одна из сторон не выразит свое недовольство в течение 30 дней с момента получения. В отличие от рекомендации, решение обязательно уже с момента получения. В любом случае, если сторона выразит свое несогласие с рекомендацией либо решением, спор передается в суд/арбитраж, по правилам о подсудности.

Согласно Стандартным условиям о Советах по урегулированию споров МТП, Совет состоит из трех членов, двое из которых назначаются сторонами. При этом, если стороны уклоняются от назначения членов, то в течение 30 дней после подписания контракта или в тот же срок после начала его фактического исполнения, а также в течение других периодов, согласованных сторонами, оба члена совета, по запросу любой из сторон, будут назначены Центром Советов по спорам МТП. Кандидатура третьего члена Совета предлагается сторонам двумя членами Совета в течение 30 дней после назначения второго члена Совета. Если стороны не утверждают предложенного третьего члена совета по спорам в течение 15 дней от получения предложения, или если назначенные первыми эксперты не могут прийти к согласию по кандидату, то оставшийся участник назначается Центром Совета по спорам МТП по ходатайству любой из сторон. Третий член Совета по общему правилу является председателем.

Формирование Совета по урегулированию споров в рамках концессионного соглашения, по некоторым оценкам, позволяет снять до 90% взаимных претензий без обращения в суд/арбитраж. Популярность такого метода досудебного урегулирования споров во всем мире продолжает расти. Использование экспертных советов пропагандируют Мировой Банк, Банки Реконструкции и Развития, FIDIC и Международная Торговая Палата. В Великобритании такие Советы будут использоваться в процессе подготовки объектов к Олимпийским Играм 2012 года. Конструктивная роль Советов отмечена в проекте Тоннель под Ла-Маншем и множестве проектов, связанных со строительством автомагистралей.

*В статье изложены собственное мнение и выводы автора, которые могут не совпадать с позицией Адвокатского бюро ЕПАМ. Материал подготовлен при участии Ирины Антоновой (Адвокатское бюро ЕПАМ).

Статья опубликована в журнале "Строительный тендер", № 38-39 (ноябрь-декабрь 2008)