Особенности установления залогового приоритета из договоров залога обязательственных прав, прав по счету и залогового счета.
Исходя из действующего законодательства и правоприменительной практики, для того чтобы в деле о банкротстве получить залоговый приоритет в отношении денежных средств, поступивших должнику от дебитора, кредитору необходимо заключить совокупность обеспечительных сделок: договор залога обязательственных прав, договор залога прав по банковскому счету, договор залогового счета.
Тем не менее применение этих видов обеспечения и даже их чисто терминологическое сходство вызывает сложности как у участников оборота, так и у судов при разрешении споров.
Это проявляется, в частности, в том, что на практике иногда часть этих обеспечительных сделок не заключается либо они заключаются не одновременно, а в разные периоды, в результате часть из них попадает в периоды подозрительности и оспаривается, как сделки с предпочтением.
Значит ли это, что и кредитор в итоге лишается залогового приоритета, в том числе, в отношении ранее полученных платежей? Либо даже часть из необходимых договоров может защитить их от оспаривания, как сделок с предпочтением.
1. Права залогодержателя при залоге обязательственных прав
Основная задача залога – дать кредитору дополнительные гарантии возврата долга, и каждый из договоров, связанных с залогом обязательственных прав, предоставляет кредитору часть необходимых ему прав.
Договор залога обязательственных прав необходим, чтобы залогодержатель при наступлении дефолта по обязательствам залогодателя мог получить от должника залогодателя исполнение в пределах, необходимых для покрытия требований залогодателя (п. 3 ст. 358.6 ГК РФ). Договор залога обязательственных прав может также предусматривать право залогодержателя получить исполнение по заложенному обязательству напрямую от должника (п. 1 ст. 358.6 ГК РФ).
Договор залога прав по договору банковского счета необходим, чтобы при наступлении дефолта по обязательствам залогодателя залогодержатель мог потребовать у банка, в котором открыт залоговый счет, списать денежные средства, являющиеся предметом залога, и перевести их на счет залогодержателя (п. 1 ст. 358.14 ГК РФ).
Договор залогового счета необходим для обособления денежных средств, полученных залогодателем от должника по обязательствам, права по которым переданы в залог залогодержателю в целях защиты прав залогодержателя по договору залога имущественных прав (п. 4 ст. 358.6, п. 5 ст. 358.9).
Рассмотрим, как отсутствие какого-либо из этих договоров влияет на права залогодержателя.
2. Стороны заключили только договор залога прав требований
Такая конструкция не обеспечивает защиту прав залогодержателя, поскольку он утрачивает залоговый приоритет в отношении платежей, поступивших от должника залогодателя по обязательству, права по которому переданы в залог.
Действующее законодательство содержит две нормы, противоречащих друг другу. С одной стороны, залогодержатель преимущественно перед другими кредиторами вправе получить удовлетворение своего требования, обеспеченного залогом, из имущества, причитающегося залогодателю при исполнении третьим лицом обязательства, право требовать исполнения которого является предметом залога (абз. 5 п. 2 ст. 334 ГК РФ).
С другой стороны, принцип замены (эластичности) залога, согласно которому имущество, переданное залогодателю-кредитору его должником в случае залога прав (требований), не распространяется на денежные средства в силу абз. 4 п. 2 ст. 345 ГК РФ.
Верховный Суд РФ, рассматривая спор о наличии залогового приоритета у кредитора, в определении от 17 октября 2016 г. № 305-ЭС16-7885 по делу № А40-57347/2015 (дело Микротеста) сделал вывод, что после исполнения заложенное требование трансформируется и новым заложенным объектом признаются права по договору банковского счета, если открыт залоговый счет:
- при уменьшении стоимости заложенного денежного требования вследствие надлежащего исполнения должником соответствующего обязательства в пользу кредитора-залогодателя, залогодержатель может приобрести другое залоговое обеспечение, тесно связанное с произведенной безналичной расчетной операцией, но лишь при наличии залогового счета, на который поступило денежное исполнение.
Эта позиция была включена в Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 4 (2016), утвержденный Президиумом Верховного Суда РФ 20 декабря 2016 г.:
- «В случае, когда имущественное требование, находящееся в залоге, было исполнено контрагентом залогодателя путем перечисления на его расчетный счет безналичных денежных средств, у залогодержателя не возникает право залога на эти средства».
Таким образом, если залогодержатель не предпринимает меры, направленные на открытие залогодателем залогового счета, он принимает на себя риск лишиться залогового обеспечения в части выплат по заложенному обязательству.
Однако ситуация изменяется, если в отношении залогодателя открыто конкурсное производство, а должник залогодателя продолжает исполнять обязательство, права по которым переданы в залог.
Так, Верховный Суд РФ в определении от 22 ноября 2018 г. № 305-ЭС18-8062(2) по делу № А40-13337/2017 сформировал правовую позицию, что конкурсный управляющий обязан открыть специальный банковский счет должнику для аккумулирования как денежных платежей по заложенному требованию, так и выручки от реализации заложенного требования, поскольку в отсутствие залогового счета с момента установления залогового требования в процедуре конкурсного производства залоговый кредитор вправе претендовать на преимущественное получение предоставленного контрагентом несостоятельного залогодателя денежного исполнения по заложенному требованию.
3. Стороны заключили договор залога прав (требований) и открыли залоговый счет
Действующая судебная практика исходит из того, что такой конструкции достаточно для установления залогового приоритета на средства, полученные по требованиям залогодержателя.
Однако в отсутствие договора залога прав по банковскому счету возможна ситуация, при которой на залоговый счет поступят денежные средства по иным обязательствам и произойдет смешение «заложенных» и «незаложенных» средств. Именно проблема смешения вывела денежные средства из-под действия правила о замене (эластичности) залога.
В такой ситуации суды могут отказать в установлении залогового приоритета. При этом предположим ситуацию, что конкурирующий кредитор специально совершит платеж на залоговый счет по необеспеченному обязательству. Полагаем, что отказ в установлении залогового статуса в такой ситуации нельзя назвать справедливым.
Права залогодержателя в любом случае в силу принципа защиты интересов залогодержателя должны быть защищены. В случае смешения на залоговом счете платежей в силу принципа добросовестности предполагается, что залогодатель гасил обязательств перед иными кредиторами за счет собственных незаложенных средства, а заложенные средства остались на счете.
Аналогий вывод уже сделан ВАС РФ применительно к смешению акций. Так, Президиум ВАС РФ постановлением от 20 марта 2012 г. по делу № А21-2060/2006, рассматривая спор о неправомерном списании акций со счета и последующем смешения списанных неправомерно акций и собственных акций ответчиков указал:
- недобросовестные приобретатели акций сначала распоряжались тем пакетом, который принадлежал им на законных основаниях, а в дальнейшем – акциями истца.
Полагаем, что этот вывод применим по аналогии к смешению средств на залоговом счете.
Допустима ситуация, когда залоговый счет для обособления платежей по обязательству, права по которому переданы в залог, открыт в период предпочтительности, установленный в ст. 61.3 Закона о банкротстве.
Действующая судебная практика исходит из того, что залоговый счет не образует новое обеспечение, а выступает способом обособления средств по заложенному требованию.
Так, Верховный Суда РФ в определении 4 марта 2024 г. № 305-ЭС21-3750(20,21) по делу № А40-58845/2018 указал:
- В данном случае договор залога прав по договору залогового счета от 24 апреля 2018 г. не являлся новым обеспечением, а выступал механизмом обособления денежных средств, поступивших от контрагентов должника в счет требований по договорам субподряда, права по которым изначально были заложены в пользу банка.
Аналогичный вывод содержится в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 30 сентября 2024 г. № Ф05-25959/2023 по делу № А40-226758/2020:
- Гражданский кодекс Российской Федерации разделяет два разных случая возникновения залога прав по залоговому счету: залог прав как самостоятельный вид обеспечения (пункт 1 статьи 358.9) и залог прав как средство обособления денежных средств в целях защиты прав залогодержателя по договору залога имущественных прав (пункт 4 статьи 358.6, пункт 5 статьи 358.9).
В связи с этим платежи, совершенные с залогового счета в данный период, не образуют предпочтения.
Сложившаяся судебная практика исходит из того, что если залоговый кредитор получает удовлетворение не в соответствии с процедурой, предусмотренной ст. 134, 138, 142 Закона о банкротстве, а в индивидуальном порядке (в том числе в периоды, указанные в п. 2 и 3 ст. 61.3 Закона о банкротстве), он в любом случае не может считаться получившим предпочтение в части названных 70% или 80% (в случае, если обязательства возникли по кредитному договору).
4. Стороны заключили договор залога прав требований и договор залога прав по банковскому счету
Такая конструкция не предоставит залогодержателю залоговый приоритет, поскольку в силу прямого указания закона предметом залога могут быть права по договору банковского счета при условии открытия банком клиенту залогового счета (п. 1 ст. 358.9 ГК РФ).
Однако, как было отмечено ранее, если обязательство должника залогодателя не будет прекращено до открытия конкурсного производства, то залогодержатель будет обладать залоговым приоритетом в процедуре конкурсного производства.
5. Стороны заключили договор залога прав по банковскому счету и открыли залоговый счет
В таком случае договор залога прав по банковскому счету будет являться самостоятельным способом обеспечения исполнения обязательства залогодателя перед залогодержателем.
При наступлении дефолта по обеспеченному обязательству залогодержатель дает банку, в котором открыт залоговый счет, распоряжение о списании денежных средств с залогового счета и выдаче их залогодержателю или зачислении их на счет, указанный залогодержателем (п. 1 ст. 358.14 ГК РФ).
Таким образом, кредитор-залогодержатель максимально защищен, если заключены все три договора залога. В таком случае если должник залогодателя исполнит свое обязательство на залоговый счет при наличии договора залога прав по банковскому счету, то залоговым приоритетом будут обладать как средства, поступившие на счет во исполнение заложенного обязательства, так и иные средства на счете (п. 2 ст. 358.10 ГК РФ).
